선출원주의 vs 선사용주의 상표권: 2026년 7월 가이드

상표 출원 하루 차이로 해외 시장에서 브랜드를 소유하게 될지, 경쟁자에게 완전히 빼앗길지가 갈릴 수 있습니다. 상표를 등록할 때는 자국과 해외의 법적 체계를 이해하는 것이 국내와 해외 브랜드 보호 모두에 중요합니다. 각 나라는 “선출원주의”와 “선사용주의” 두 가지 제도 중 하나를 쓰며, 어떤 제도가 적용되느냐에 따라 상표권을 누가 받는지가 정해집니다. 국가 지식재산권 관청에 먼저 등록한 사람인지, 상거래에서 상표를 먼저 쓰기 시작한 사람인지입니다.

요약:

• 중국, EU, 영국 같은 선출원주의 국가에서는 먼저 등록한 사람이 이깁니다. 먼저 사용했다는 사실은 법적 방어가 되지 않습니다
• 상표 선점은 그 직접적인 결과입니다. 브랜드가 시장에 진출하기 전에 제3자가 표장을 등록해, 비싼 리브랜딩이나 소송을 강요합니다
• USPTO는 선사용주의를 따르므로 상거래상 먼저 사용했다면 먼저 출원한 경쟁자에게 이의를 제기할 수 있지만, 전국적 우선권을 얻으려면 여전히 연방 등록이 필요합니다
• 선출원주의 국가에도 예외가 있습니다. 영국의 “사칭 통용(passing off)” 법리는 미등록 상표 보유자에게 제한적인 권리를 주므로 국가별 조사가 필요합니다
• 마크비전은 해외 진출을 결정하기 전에 목표 시장의 지식재산권 충돌을 찾아낼 수 있도록 무료 상표 스캔을 제공합니다

선출원주의에서는 지식재산권 관청에 상표를 먼저 등록한 개인이나 기업이 상표권을 갖습니다.

반대로 선사용주의에서는 상거래에서 상표를 먼저 쓴 개인이나 기업이 지식재산권의 소유권을 갖습니다.

선출원주의 상표 제도

이 제도에서는 상표권이 관련 정부 기관에 상표를 먼저 출원한 사람에게 주어집니다.

다시 말해 상표청 등록이 소유권을 결정하는 핵심 요소입니다. 우선순위는 상거래에서 표장을 실제로 쓴 시점이 아니라 출원일에 따라 정해집니다.

다른 기업이 더 오랫동안 상표를 써 왔더라도, 출원을 먼저 마친 쪽이 표장에 대한 법적 권리를 받을 가능성이 큽니다.

상표 선점은 정당한 소유자가 선출원주의 국가의 시장에 진출하기 전에 다른 브랜드의 상표를 그 나라에 등록하는 행위입니다. 가장 흔히 거론되는 예는 중국입니다. 해외 브랜드가 시장에 진출하고 보니 이미 제3자가 표장을 등록해 둔 일이 거듭 있었고, 브랜드는 비싼 상표 침해 법규와 처벌 절차를 밟거나 아예 리브랜딩을 해야 했습니다. 이런 취약점은 선출원주의가 소유의 정당성이 아니라 등록 속도에 보상하기 때문에 생깁니다. 악성 행위자가 그 틈을 노리지 못하도록, 해외 진출 계획을 세우면 시장 진출 후가 아니라 즉시 선출원주의 시장에 상표를 출원해야 합니다.

선출원주의 상표 국가

선출원주의 상표 제도는 중국, 대부분의 EU 국가, 영국을 비롯해 세계 대부분의 국가가 채택한 방식으로 널리 여겨집니다.

선출원주의를 따르는 주요 국가는 다음과 같습니다.

• 아르헨티나
• 브라질
• 콜롬비아
• 중국
• 유럽연합
• 프랑스
• 독일
• 인도네시아
• 이탈리아
• 일본
• 멕시코
• 나이지리아
• 러시아
• 스페인
• 한국
• 튀르키예
• 영국

선사용주의 상표 제도

미국과 캐나다 같은 나라에서 시행하는 선사용주의 상표 제도는 권리를 부여할 때 상거래상 상표의 실제 사용을 우선합니다.

이 제도에서는 사업 과정에서 상표를 가장 먼저 계속 사용해 왔음을 입증할 수 있는 쪽이 대개 그 표장에 대한 권리를 갖습니다. 법적 보호를 위해 상표청 등록도 여전히 중요하지만, 최초 사용일이 상당한 비중을 차지합니다.

다른 사람이 먼저 상표를 출원했더라도, 먼저 사용했다면 그 출원에 이의를 제기하고 브랜드를 보호할 수 있습니다.

선사용주의 상표 국가

선사용주의 상표 제도를 기반으로 하는 국가는 선출원주의보다 적지만, 미국, 캐나다, 남아프리카공화국 같은 주요 경제국이 포함됩니다.

선사용주의를 채택한 주요 국가는 다음과 같습니다.

• 캐나다
• 호주
• 덴마크
• 인도
• 아이슬란드
• 아일랜드
• 이스라엘
• 말레이시아
• 뉴질랜드
• 미국
• 남아프리카공화국

예외에 주의하세요

해외 성장을 위한 상표 전략을 세울 때는 국가마다 일반적인 선출원주의나 선사용주의에 예외가 있을 수 있다는 점을 알아야 합니다.

예를 들어 영국의 “사칭 통용(Passing off)“은 미등록 상표 보유자에게 등록 상표 보유자보다 우선하는 일정한 권리를 주는 보통법상 불법행위입니다. 그래서 영국은 선출원주의 국가이면서도 선사용주의 쪽에 가까운 작은 예외가 있어, 창업자가 지식재산권을 법적으로 공식화하기 전에 사업을 시작할 여지가 더 있습니다.

스페인도 마찬가지로, 상표권은 대개 선출원주의에 따른 공식 등록에서 나옵니다. 하지만 스페인에서 미등록이지만 잘 알려진 표장을 가진 기업은 비슷한 상표 출원에 이의를 제기할 수 있습니다. 그래서 스페인에서 사업하는 기업은 공식 등록 없이도 브랜드의 이익을 지킬 수 있습니다(2022년 지침 기준이므로, 준법 관련 결정을 내리기 전에 현행 스페인 상표법을 확인하세요).

그래서 상표 등록을 계획하는 브랜드는 목표 국가의 구체적인 상표 규정과 예외를 조사해야 합니다. 목표 국가에 대한 제대로 된 조사가 효과적이고 빈틈없는 상표 보호 전략을 세우는 데 결정적입니다.

브랜드가 기억할 점

선출원주의와 선사용주의 상표 제도의 차이는 본질적으로 단순하지만, 전 세계 브랜드의 지식재산권 관리에 막대한 영향을 줍니다.

특정 국가가 어떤 제도를 쓰는지 아는 것은 기업이 지식재산권 포트폴리오를 쌓고 넓히는 데 집중하든 해외로 성장하든 중요합니다. 이 주제는 브랜드 지식재산권 보호 가이드에서 깊이 다뤘습니다. 실제로 새 시장에 진출하기 전에 해외에 상표를 등록해야 할 설득력 있는 이유가 있습니다.

브랜드가 저지를 수 있는 가장 큰 실수는 어떤 나라가 선사용주의를 쓴다고 짐작하고, 상표 출원 기반을 다지지 않은 채 그 나라에서 사업을 시작하는 것입니다. 그러면 브랜드 확장에 거액을 투자하고, 새 지역에 매장을 열고, 마케팅 캠페인에 막대한 돈을 쓴 뒤, 다른 사람이 갑자기 끼어들어 지식재산권을 가로채 등록하는 악몽 같은 상황에 빠질 수 있습니다.

이를 피하는 모범 사례는 다음과 같습니다.

1. 앞으로 사업에 중요해질 수 있는 지역의 규정을 최대한 조사하세요.
2. 사업을 시작하기 전에 선출원주의 지역에 지식재산권을 등록하세요.
3. 충돌 가능성에 대비해 핵심 지역의 지식재산권 등록을 면밀히 모니터링하세요.

요컨대 핵심 목표 국가의 법적 요건을 잘 알고 따르면, 브랜드는 향후 지식재산권 침해를 피하고 해외 사업 성장의 기반을 다질 수 있습니다.

자주 묻는 질문

USPTO는 선출원주의와 선사용주의 중 어느 쪽을 쓰나요?

USPTO는 선사용주의를 씁니다. 미국의 상표권은 출원의 우선순위가 아니라 상거래상 사용의 우선순위에 따라 정해집니다. 하지만 연방 출원은 전국적 우선권, 소유권에 대한 법적 추정, 더 강력한 제재 수단을 주므로 여전히 매우 중요하며, TM과 R 상표 기호를 이해하는 것도 그 권리를 올바르게 쓰는 일의 일부입니다.

내가 먼저 썼는데 다른 사람이 먼저 상표를 출원하면 어떻게 되나요?

미국 같은 선사용주의 국가에서는 상거래상 더 이른 사용일을 입증해 그 출원에 이의를 제기할 수 있습니다. 하지만 상표 출원은 출원 순서대로 심사되기 때문에, 나중에 낸 출원은 먼저 낸 출원이 정리될 때까지 보류될 수 있고, 몇 년의 시간과 법률 비용이 들 수 있습니다. 가장 안전한 방법은 최대한 일찍 출원하는 것입니다.

선출원주의 국가에서 누군가 내 상표를 가로챌 수 있나요?

네. 중국이나 EU 같은 선출원주의 국가에서는 브랜드가 상표를 쓰고 있었더라도 제3자가 먼저 합법적으로 등록할 수 있습니다. 이를 상표 선점이라고 합니다. 그래서 해외로 진출하는 브랜드는 시장 진출 전이나 진출과 동시에 선출원주의 시장에 출원해야 합니다.

사용 의사(ITU) 상표 출원이란 무엇인가요?

미국에서 사용 의사(ITU) 출원을 하면 기업은 상거래에서 쓰기 전에 상표를 확보해 둘 수 있습니다. 선사용주의 국가의 브랜드에게 출원일 우선권을 주어 두 제도 사이의 간극을 메웁니다. 출원인은 상표가 완전히 등록되기 전에 실제 사용을 입증해야 합니다.

무료 상표 스캔

특히 중국 같은 지역에서 잠재적 위협이 생길 수 있는 글로벌 시장에서는 브랜드와 지식재산권을 보호하는 일이 중요합니다. 그래서 마크비전은 국내외에서 지식재산권 포트폴리오를 넓히려는 기업에 무료 상표 스캔을 제공합니다.

무료 상표 스캔 서비스로 상표 보호 과정을 더 쉽고 효율적으로 만들어 드립니다. 진행 방식은 다음과 같습니다.

1. 상표 제출: 상표 정보를 알려 주시면 분석의 기초로 삼습니다. 고유한 브랜드 정체성은 빈틈없이 보호받아야 합니다.
2. 목표 시장 선택: 지식재산권을 보호하고 싶은 국가를 지정하세요. 이 서비스는 복잡한 글로벌 지식재산권 세계를 헤쳐 나가도록 돕기 위해 설계됐습니다.
3. 온라인 채널 공유: 가장 정확한 인사이트를 드리기 위해 웹사이트나 SNS 정보를 공유해 주시기를 권합니다. 이 정보로 디지털 플랫폼에서의 잠재적 상표 충돌을 찾아낼 수 있습니다.

정보를 제출하면 전문가 팀이 철저히 분석해 잠재적 상표 리스크를 찾아냅니다. 그다음 지식재산권 보호 전략에 대해 정보에 근거한 결정을 내릴 수 있도록 실행 가능한 인사이트를 전달합니다.

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